پیوندهای مفید
اخبار و اعلانات
آمار
| تعداد نشریات | 41 |
| تعداد شماره‌ها | 1,114 |
| تعداد مقالات | 9,524 |
| تعداد مشاهده مقاله | 17,191,005 |
| تعداد دریافت فایل اصل مقاله | 12,032,642 |
از «استرداد» تا «فسخ»: مطالعه تطبیقی سیر تاریخی شناسائی حق فسخ و مبنای آن در نظام حقوقی ایران و آمریکا | ||
| دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی | ||
| مقاله 3، دوره 8، شماره 1 - شماره پیاپی 15، شهریور 1398، صفحه 33-46 اصل مقاله (801.7 K) | ||
| نوع مقاله: علمی- پژوهشی | ||
| شناسه دیجیتال (DOI): 10.30473/clk.2019.6027 | ||
| نویسندگان | ||
| محمد حسن صادقی مقدم* 1؛ جواد شیخ2 | ||
| 1استاد حقوق خصوصی و اسلامی، دانشگاه تهران | ||
| 2دانشجوی دکتری حقوق خصوصی و اسلامی، دانشگاه تهران | ||
| چکیده | ||
| استرداد عوضین به عنوان مهمترین اثر فسخ، در نظام حقوقی ایران و آمریکا بطور یکسان قبل از حق فسخ شناسایی شده است؛ در نظام حقوقی ایران، ابتدا فقهاء به حق فسخ به عنوان مبنای استرداد عوضین پی بردند و کوشیدند آن را معرفی و احکام متعددش را تحلیل نمایند و در نظام حقوقی آمریکا به دلیل مشکلات و تشتت آراء در رویه قضائی، نظریه پردازان آن نظام حقوقی طی یک دهه گذشته حق فسخ را به عنوان مبنای استرداد عوضین شناسائی نموده اند هم چنین، فقهاء و حقوق دانان به طور عمده سعی کرده اند حق فسخ را با دو مبنای حکومت اراده و یا قاعده لاضرر به رسمیت بشناسند در حالی که در نظام حقوقی آمریکا این حق بیش از هر امر دیگر مبتنی بر نظریه پیش گیری از دارا شدن ناعادلانه است.در این نوشتار، بدواً روند شناسائی حق فسخ در هر یک از دو نظام حقوقی بررسی شده و سپس مبنای حق فسخ در نظام حقوقی ایران و آمریکا به صورت تطبیقی مطالعه شده است. فرایند طی شده در دو نظام حقوقی –اگرچه این امر در نظام حقوقی آمریکا با فاصله تاریخی زیاد رخ داده- این امر را اثبات می کند که حقوقدانان کامن لا به دلیل فقدان نظریه منسجم در زمینه خیارات و در نتیجه تشتت آراء محاکم به هنگام عهد شکنیِ یکی از طرفین عقد، در حال نزدیک شدن به نظریه عمومی خیارات در نظام های حقوقی نوشته هستند. | ||
| کلیدواژه‌ها | ||
| واژگان کلیدی:استرداد؛ حق فسخ؛ قاعده لاضرر؛ دارا شدن ناعادلانه | ||
| عنوان مقاله [English] | ||
| From Restitution to Rescission: A Comparative Review of History of Rescission`s Recognition and Their Basis in Iranian and American Legal System | ||
| نویسندگان [English] | ||
| mohamad hassan sadegimoghdam1؛ javad shiekhe2 | ||
| 1Professor of Private and Islamic Law, University of Tehran | ||
| 2Ph.D. Student in Private and Islamic Law, University of Tehran | ||
| چکیده [English] | ||
| In Iranian and American law, Restitution; as the most important effect of rescission, has been determined similarly antecedent to rescission. In iranian law, first, islamic lawyers has recognized rescission as the basis of restitution and analyzed their effects while in American legal system, due to some problems and lack of unified judicial procedure, lawyers and some theorists in last years has recognized rescission as the basis of restitution. Moreover, rescission has based on two theories in iranian legal system; Bilateral Consent and Do No Harm (LA ZARAR). In the other hand, American legal system has been based on unjust enrichment theory. In this article, first, the process of recognition of the right in two legal systems has inspected and later, the base of rescission has compared between two legal systems. The process in two legal systems (although the process in American law has happened with a long historical distance) demonstrate that due to lack of coherent theory about rescission and thereupon lack of unified Judicial procedure in common law, law theorist coming close to general theory of rescission in written legal systems | ||
| کلیدواژه‌ها [English] | ||
| Key Words: Restitution, Rescission, Do No Harm Principle, Unjust Enrichment | ||
| مراجع | ||
|
1- خراسانى، آخوند محمد کاظم بن حسین (1406 ه ق)،"حاشیة المکاسب"، تهران، وزارت فرهنگ و ارشاد اسلامى، چاپ اول در یک جلد 2- شیخ انصاری، ،(1415 ه ق)،"کتاب المکاسب"، قم، کنگره جهانى بزرگداشت شیخ اعظم انصارى، چاپ اول، مجلدات 2 و 5 3- شیخ طوسى، (1407 ه ق)،"الخلاف"،قم، دفتر انتشارات اسلامى وابسته به جامعه مدرسین حوزه علمیه قم، چاپ اول، جلد 3 4- شیخ محمدحسن نجفی،(1404 ه ق)،"جواهر الکلام فی شرح شرایع الاسلام"، بیروت- لبنان، دار إحیاء التراث العربی، چاپ هفتم، جلد 23 5- شیخ مفید، (1413 ه ق)"المقنعه"، قم،کنگره جهانى هزاره شیخ مفید، چاپ اول در یک جلد 6- طباطبایى یزدی، سید محمد کاظم، (1415 ه ق)"سؤال و جواب"، تهران، مرکز نشر العلوم الإسلامی، چاپ اول در یک جلد 7- عاملی، زیدالدین ابن علی، شهید ثانى (1410 ه ق)، "الروضة البهیة فی شرح اللمعة الدمشقیة"،قم، کتابفروشى داورى، چاپ اول، جلد 3 8- "فقه الرضا"(1406 ه ق)، مشهد، مؤسسه آل البیت علیهم السلام، چاپ اول در یک جلد 9- قمّى صدوق، محمّد بن على بن بابویه،(1415 ه ق)"المقنع"، قم، مؤسسه امام هادى علیه السلام، چاپ اول در یک جلد نائینى، میرزا محمد حسین غروى، (1373 ه ق)"منیة الطالب فی حاشیة المکاسب"، تهران، المکتبة المحمدیة | ||
|
آمار تعداد مشاهده مقاله: 760 تعداد دریافت فایل اصل مقاله: 1,521 |
||